相生與相克
更新時(shí)間：2017-01-12 10:08 點(diǎn)擊： 2202
——試論最接近的現(xiàn)有技術(shù)與區(qū)別技術(shù)特征之間的相互作用 一、問題的提出 相生是指五行之間一種事物對(duì)另一種事物具有助長和滋生的作用；相克是指五行之間一種事物對(duì)另一種事物具有克制和制約的作用。相生與相克是我國人民利用五行學(xué)說認(rèn)識(shí)和改造世界的重要內(nèi)容。在判斷專利創(chuàng)造性的“三步法”中，如果區(qū)別技術(shù)特征為另一項(xiàng)現(xiàn)有技術(shù)中披露的相關(guān)技術(shù)手段，且該技術(shù)手段在該現(xiàn)有技術(shù)中所起的作用與該區(qū)別技術(shù)特征在要求保護(hù)的發(fā)明中為解決發(fā)明實(shí)際解決的技術(shù)問題所起的作用相同，則通常認(rèn)為現(xiàn)有技術(shù)中存在將該區(qū)別技術(shù)特征應(yīng)用到最接近的現(xiàn)有技術(shù)以解決其存在的技術(shù)問題的啟示，這種啟示會(huì)使本領(lǐng)域的技術(shù)人員在面對(duì)所述技術(shù)問題時(shí)，有動(dòng)機(jī)改進(jìn)最接近的現(xiàn)有技術(shù)并獲得要求保護(hù)的發(fā)明。如果將這種情況看作是區(qū)別技術(shù)特征對(duì)最接近的現(xiàn)有技術(shù)的相生作用，即區(qū)別技術(shù)特征能促進(jìn)、助長最接近的現(xiàn)有技術(shù)，使最接近的現(xiàn)有技術(shù)滋生為要求保護(hù)的發(fā)明，那么是否存在另外一種情況，其中最接近的現(xiàn)有技術(shù)對(duì)區(qū)別技術(shù)特征有相克作用，最接近的現(xiàn)有技術(shù)克制區(qū)別技術(shù)特征，阻礙區(qū)別技術(shù)特征接近最接近的現(xiàn)有技術(shù)，從而制約區(qū)別技術(shù)特征與最接近的現(xiàn)有技術(shù)相結(jié)合以獲得要求保護(hù)的發(fā)明呢？ 本文將通過一個(gè)實(shí)際案例最接近的現(xiàn)有技術(shù)對(duì)區(qū)別技術(shù)特征的相克作用進(jìn)行分析和討論，借以引起讀者的注意。 二、案例介紹 某專利申請(qǐng)的權(quán)利要求1請(qǐng)求保護(hù)一種封袋機(jī)，圖1為該專利申請(qǐng)封袋機(jī)的工作狀態(tài)側(cè)視圖圖。 該專利申請(qǐng)說明書記載，現(xiàn)有的封袋機(jī)主要包括用于放置包裝袋的卷筒、切割機(jī)和封口機(jī)，卷筒在驅(qū)動(dòng)機(jī)構(gòu)的驅(qū)動(dòng)下旋轉(zhuǎn)，使包裝袋下落一段距離，然后切割機(jī)再將包裝袋切斷，形成單獨(dú)的一個(gè)包裝袋，商品裝入包裝袋后再由封口機(jī)進(jìn)行封口，這種封袋機(jī)常見于工廠的生產(chǎn)線上。但是，現(xiàn)有的封袋機(jī)由于切割機(jī)是采用切斷刀具對(duì)包裝袋進(jìn)行切割的，其動(dòng)作幅度大，因此現(xiàn)有的封袋機(jī)需要占用較大的空間，無法應(yīng)用于商品的自動(dòng)販賣機(jī)中。本發(fā)明的封袋機(jī)采用的切割機(jī)164是采用第一電熱組件1642對(duì)卷筒塑料袋2做切割，使得封袋機(jī)的體積可制作得較為精巧，并放在商品自動(dòng)販賣機(jī)中。 最接近的現(xiàn)有技術(shù)，即對(duì)比文件1（JP2002240808A）公開了一種封袋機(jī)，包括有封袋機(jī)本體；填入口5，所述填入口位于所述封袋機(jī)本體上方且與所封袋機(jī)本體相連接；裝袋機(jī)構(gòu)2，其裝有一個(gè)個(gè)單獨(dú)的塑料袋，所述塑料袋的往下垂落至所述封袋機(jī)本體內(nèi)；吸嘴組，所述吸嘴組裝設(shè)在所述封袋機(jī)本體內(nèi)，所述吸嘴組包括第一吸嘴3與第二吸嘴7，所述第一吸嘴與所述第二吸嘴所面對(duì)的方向相反，且所述第一吸嘴與所述第二吸嘴能于第一方向上作移動(dòng)，所述第一方向和所述第一吸嘴與所述第二吸嘴的軸向方向平行；封袋機(jī)構(gòu)8，所述封袋機(jī)構(gòu)裝設(shè)有第二電熱組件且位于所述吸嘴組的下方，所述第二電熱組件于袋口密封方向上作延伸。圖2為對(duì)比文件1的封袋機(jī)的側(cè)視圖。 另一項(xiàng)現(xiàn)有技術(shù)，即對(duì)比文件2（CN2313854Y）公開了一種制袋充填封口包裝機(jī)，其包括殼體1，殼體內(nèi)裝有傳動(dòng)構(gòu)件和控制裝置等部件，殼體上裝有熱封包裝材料卷筒2和料箱3，殼體外面裝有包裝袋成形器4，連接料箱并通過成形器的二送料道5，縱向熱封切斷器6和底端熱封切斷器10，當(dāng)縱向熱封切斷器6和底端熱封切斷器10合弄時(shí)，即進(jìn)行縱向熱封切割以及膜筒底端側(cè)向熱封和切割。當(dāng)6和10張開時(shí)，牽引輪8即轉(zhuǎn)動(dòng)下拉復(fù)合膜，使復(fù)合膜經(jīng)形成器4形成折合后下移，并同時(shí)進(jìn)行罐裝，接著開始下一個(gè)周期。這樣，周而復(fù)始連續(xù)自動(dòng)地完成雙道包裝兩袋的過程。圖3為對(duì)比文件2的包裝機(jī)結(jié)構(gòu)。 對(duì)以上案例存在兩種不同的觀點(diǎn)。 觀點(diǎn)1認(rèn)為，涉案專利申請(qǐng)的權(quán)利要求1與對(duì)比文件1的區(qū)別技術(shù)特征是：該封袋機(jī)還包括卷筒，所述卷筒包括一滾軸，于所述滾軸上卷繞有卷筒塑料袋，所述卷筒塑料袋的一部分往下垂落至所述封袋機(jī)本體內(nèi)；切割機(jī)，所述切割機(jī)裝設(shè)在所述封袋機(jī)本體內(nèi)，所述切割機(jī)上裝設(shè)有第一電熱組件，所述第一電熱組件于第一方向上作延伸，所述第一方向與所述第一電熱組件的軸向方向平行，所述第一電熱組件能于第二方向作移動(dòng)，所述第一方向與第二方向互相垂直；切割機(jī)位于吸嘴組上方。根據(jù)該區(qū)別技術(shù)特征確定要求保護(hù)的發(fā)明實(shí)際解決的技術(shù)問題是：如何使該封袋機(jī)能夠針對(duì)卷筒塑料袋進(jìn)行封袋。對(duì)比文件2公開了一種封袋機(jī)，其用于將連續(xù)的卷筒塑料袋制成單獨(dú)的袋體，其包括卷筒2和切割機(jī)6，所述切割機(jī)裝設(shè)在所述封袋機(jī)本體內(nèi)，其在對(duì)比文件2中的作用也是為了實(shí)現(xiàn)能夠針對(duì)卷筒塑料袋進(jìn)行封袋。即對(duì)比文件2給出了如何解決對(duì)比文件1中的封袋機(jī)不能用于卷筒塑料袋進(jìn)行封袋的問題的技術(shù)啟示。 觀點(diǎn)2認(rèn)為，作為最接近的現(xiàn)有技術(shù)，要使本領(lǐng)域技術(shù)人員在獲知它時(shí)會(huì)產(chǎn)生朝著要求保護(hù)的發(fā)明的方向改進(jìn)它的動(dòng)機(jī)，需要滿足的首要條件是該最接近的現(xiàn)有技術(shù)存在朝著要求保護(hù)的發(fā)明的方向進(jìn)行改進(jìn)的技術(shù)需求，從而使得本領(lǐng)域技術(shù)人員會(huì)將該最接近的現(xiàn)有技術(shù)與區(qū)別技術(shù)特征結(jié)合起來以滿足這種技術(shù)需求，進(jìn)而獲得要求保護(hù)的發(fā)明。當(dāng)最接近的現(xiàn)有技術(shù)不存在這種技術(shù)需求時(shí)，本領(lǐng)域技術(shù)人員不會(huì)產(chǎn)生將最接近的現(xiàn)有技術(shù)與區(qū)別技術(shù)特征結(jié)合起來的動(dòng)機(jī)，不能認(rèn)為該最接近的現(xiàn)有技術(shù)給出了相應(yīng)的技術(shù)啟示。當(dāng)最接近的現(xiàn)有技術(shù)在功能上排斥區(qū)別技術(shù)特征在要求保護(hù)的發(fā)明中實(shí)際所起的作用時(shí)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為該最接近的現(xiàn)有技術(shù)中不存在這種需求。由于對(duì)比文件1的封袋機(jī)中使用的是事先已經(jīng)切割好的一個(gè)個(gè)塑料袋，不存在切割塑料卷筒以形成塑料袋的技術(shù)需求，本領(lǐng)域技術(shù)人員在獲知對(duì)比文件1的技術(shù)內(nèi)容時(shí)不會(huì)產(chǎn)生為其添加或替換一個(gè)切割機(jī)的動(dòng)機(jī)，故對(duì)比文件1不存在與切割機(jī)相結(jié)合的技術(shù)啟示。 三、分析與討論 根據(jù)我國《專利法》第二十二條第三款的規(guī)定，發(fā)明的創(chuàng)造性是指與現(xiàn)有技術(shù)相比，該發(fā)明具有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步?！秾＠麑彶橹改稀返诙糠值谒恼乱?guī)定，發(fā)明具有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)，是指對(duì)所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員來說，發(fā)明相對(duì)于現(xiàn)有技術(shù)是非顯而易見的。對(duì)于所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員來說，已知的是最接近的現(xiàn)有技術(shù)和包含有區(qū)別技術(shù)特征的另一項(xiàng)現(xiàn)有技術(shù)（下稱另一項(xiàng)現(xiàn)有技術(shù)），未知的是要求保護(hù)的發(fā)明。在采用“三步法”的創(chuàng)造性判斷中，關(guān)鍵步驟是要確定現(xiàn)有技術(shù)中是否給出了技術(shù)啟示，這種技術(shù)啟示會(huì)使所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員有動(dòng)機(jī)將最接近的現(xiàn)有技術(shù)與區(qū)別技術(shù)特征結(jié)合起來以獲得要求保護(hù)的發(fā)明。最接近的現(xiàn)有技術(shù)，另一項(xiàng)現(xiàn)有技術(shù)和要求保護(hù)的發(fā)明都是由有限數(shù)量的技術(shù)特征組成。作為所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員，其一方面是理性的，在未了解要求保護(hù)的發(fā)明之前，不會(huì)從最接近的現(xiàn)有技術(shù)和另一項(xiàng)現(xiàn)有技術(shù)中隨機(jī)地選取一些技術(shù)特征組合起來以期望獲得新的技術(shù)；作為所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員，其另一方面僅具有常規(guī)試驗(yàn)手段能力，不具有超常洞察力，也不能從由上述隨機(jī)技術(shù)特征形成的浩瀚技術(shù)方案中顯而易見地選擇出要求保護(hù)的發(fā)明。故要使所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員產(chǎn)生將最接近的現(xiàn)有技術(shù)和另一項(xiàng)現(xiàn)有技術(shù)結(jié)合的動(dòng)機(jī)，最接近的現(xiàn)有技術(shù)和另一項(xiàng)現(xiàn)有技術(shù)整體上都必須給出這樣的教導(dǎo)，這種教導(dǎo)會(huì)提示所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員利用另一項(xiàng)現(xiàn)有技術(shù)中的技術(shù)手段來改進(jìn)最接近的現(xiàn)有技術(shù)。 對(duì)于最接近的現(xiàn)有技術(shù)來說，其需要滿足的首要條件是存在朝著要求保護(hù)的發(fā)明的方向進(jìn)行改進(jìn)的技術(shù)需求。這樣，才能使得本領(lǐng)域技術(shù)人員在獲知最接近的現(xiàn)有技術(shù)時(shí)獲知這種技術(shù)需求，從而才會(huì)在獲知能夠滿足這種技術(shù)需求的另一項(xiàng)現(xiàn)有技術(shù)時(shí)產(chǎn)生將兩者結(jié)合起來的動(dòng)機(jī)。當(dāng)最接近的現(xiàn)有技術(shù)不存在這種技術(shù)需求時(shí)，所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員就不會(huì)產(chǎn)生朝著要求保護(hù)的發(fā)明的方向改進(jìn)它的動(dòng)機(jī)，即使其獲取了另一項(xiàng)現(xiàn)有技術(shù)，也不會(huì)毫無目標(biāo)地想著將兩者結(jié)合起來。最接近的現(xiàn)有技術(shù)是否存在上述技術(shù)需求取決于要求保護(hù)的發(fā)明、最接近的現(xiàn)有技術(shù)和另一項(xiàng)現(xiàn)有技術(shù)之間的相互關(guān)系。當(dāng)要求保護(hù)的發(fā)明包含了最接近的現(xiàn)有技術(shù)的全部技術(shù)特征，例如要求保護(hù)的發(fā)明是A＋B，最接近的現(xiàn)有技術(shù)是A時(shí)，因?yàn)樵谧罱咏默F(xiàn)有技術(shù)A單純地添加區(qū)別技術(shù)特征B即可得到要求保護(hù)的發(fā)明A＋B，最接近的現(xiàn)有技術(shù)中也不存在會(huì)妨礙A和B結(jié)合的其它技術(shù)因素，故可以認(rèn)為最接近的現(xiàn)有技術(shù)存在上述技術(shù)需求。當(dāng)要求保護(hù)的發(fā)明僅包含最接近的現(xiàn)有技術(shù)的部分技術(shù)特征，例如要求保護(hù)的發(fā)明是A＋B，最接近的現(xiàn)有技術(shù)是A＋C時(shí)，因?yàn)橐@得要求保護(hù)的發(fā)明需要從最接近的現(xiàn)有技術(shù)中分解出技術(shù)特征A和C、刪除技術(shù)特征C并添加技術(shù)特征B，故當(dāng)技術(shù)特征A和C難于彼此分離或者技術(shù)特征C和B難于相互替換時(shí)，例如技術(shù)特征A和C在結(jié)構(gòu)上彼此依賴，技術(shù)特征C和B在功能上相互抵觸時(shí)，可以認(rèn)為最接近的現(xiàn)有技術(shù)排斥上述技術(shù)需求。這時(shí)，可以認(rèn)為最接近的現(xiàn)有技術(shù)對(duì)區(qū)別技術(shù)特征有相克作用，最接近的現(xiàn)有技術(shù)克制區(qū)別技術(shù)特征，阻礙區(qū)別技術(shù)特征接近最接近的現(xiàn)有技術(shù)，從而制約通過將區(qū)別技術(shù)特征與最接近的現(xiàn)有技術(shù)相結(jié)合以獲得要求保護(hù)的發(fā)明。 對(duì)于另一項(xiàng)現(xiàn)有技術(shù)，需要滿足的首要條件是能夠滿足上述技術(shù)需求?！秾＠麑彶橹改稀返诙糠值谒恼碌?/span>3.2節(jié)規(guī)定，“下述情況，通常認(rèn)為現(xiàn)有技術(shù)中存在上述技術(shù)啟示：“……（ii）所述區(qū)別特征為最接近的現(xiàn)有技術(shù)的技術(shù)手段，例如，同一份對(duì)比文件其他部分披露的技術(shù)手段，該技術(shù)手段在該其他部分所起的作用與該區(qū)別特征在所要求保護(hù)的發(fā)明中為解決該重新確定的技術(shù)問題所起的作用相同?！?/span>iii）所述區(qū)別特征為另一份對(duì)比文件中披露的相關(guān)技術(shù)手段，該技術(shù)手段在該對(duì)比文件中所起的作用與該區(qū)別特征在所要求保護(hù)的發(fā)明中為解決該重新確定的技術(shù)問題所起的作用相同[1]。”這里的“所起的作用相同”的要求實(shí)際是另一項(xiàng)現(xiàn)有技術(shù)必須滿足上述技術(shù)需求的具體體現(xiàn)。也僅在這時(shí)，區(qū)別技術(shù)特征對(duì)最接近的現(xiàn)有技術(shù)才有相生作用。 回到上述案例，要求保護(hù)的封袋機(jī)包括有卷筒組件和切割機(jī)組件，用于對(duì)成卷的塑料卷筒進(jìn)行切割，而對(duì)比文件1中的封袋機(jī)使用的是事先已經(jīng)切割好的一個(gè)個(gè)塑料袋，不存在再切割塑料卷筒以形成單個(gè)塑料袋的技術(shù)需求，另外，要求保護(hù)的發(fā)明也并不是通過在對(duì)比文件1上簡單疊加對(duì)比文件2中的卷筒和切割機(jī)就可以得到的，故所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員在獲知對(duì)比文件1的技術(shù)內(nèi)容時(shí)不會(huì)產(chǎn)生為其添加或替換一個(gè)切割機(jī)的動(dòng)機(jī)，在獲知對(duì)比文件2的技術(shù)內(nèi)容時(shí)，也不會(huì)想到將其添加到對(duì)比文件1中，故對(duì)比文件1和對(duì)比文件2不存在相結(jié)合的技術(shù)啟示。 綜上，最接近的現(xiàn)有技術(shù)和區(qū)別技術(shù)特征不但存在相生關(guān)系，還存在相克關(guān)系，在利用“三步法”判斷專利創(chuàng)造性的過程中，不但要考慮區(qū)別技術(shù)特征在要求保護(hù)的發(fā)明和另一項(xiàng)現(xiàn)有技術(shù)中所起的作用是否相同，還應(yīng)考慮最接近的現(xiàn)有技術(shù)是否存在克制和制約與區(qū)別技術(shù)特征相結(jié)合的情形。 作者：均為國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利復(fù)審委員會(huì)審查員 [1] 《專利審查指南》（2010版）第173至174頁。
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